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公司自主性與治理有效性——制度變革與模式創新

來源:發布時間:2020-05-27 13:59:36    

 

 
自改革開放以來,中國公司制度的發展與公司治理的演進可以劃分為三個階段:1978-1992年,1992-2012年和2012年至今。伴隨中國公司治理的轉型變革,山東大學徐向藝教授提出公司自主性和治理有效性方面仍值得深入探討的十個問題。

大家好。感謝大會組委會給我一個機會來和大家進行交流。我報告的題目是《公司自主性與治理有效性:制度變革與模式創新》。
中國公司制度發展與公司治理演進的階段性

首先,我們考察一下中國公司制度發展與公司治理演進的階段性。今年是新中國建立70周年,經考察發現,前30年中國沒有真正意義上的公司制度,也沒有保障公司發展的公司法。盡管有大量的冠名“公司”的企業組織,但不是現代意義上的公司制度。中國現代公司的發展起始于改革開放以來,分為三個階段:第一個階段是1978-1992年,市場在資源配置中開始發揮輔助性作用,公司制度自發形成。在我國經濟體制改革初期,改革目標不明,道路選擇曲折。我們曾首先提出“計劃經濟為主,商品經濟為輔”,后來又提出“建立有計劃的商品經濟”。這一個階段市場開始發揮作用,但發揮的是輔助性的作用。我們應記住1984這個年份,這一年有三家企業在沒有法律保障、沒有政策支持的情景下,公開發布招股說明書,發行股票,建立了股份化公司制度。這三家企業,第一家是上海飛樂,有民營企業的色彩;第二家是首都百貨,這是一家國有企業公開募股,建立股份公司;第三家是濟南渤海,具有私人經濟的成分。這三家股份公司的成立使實踐走在了理論前面,許多學者由此開始研究企業股份制改革問題。我國公司制度發展的第二個階段是1992-2012年,鄧小平南巡談話以后,明確了經濟改革的目標,就是建立社會主義市場經濟體制,市場在資源配置中開始發揮基礎性作用,由此企業改革的主旋律是公司化改組與建立現代企業制度。1991—1992年,我們頒布了有限責任公司和股份有限公司規范意見。上海證券交易所和深圳證券交易所相繼營業,資本市場發展開始起步,1993年末頒布了《公司法》,1994年正式生效。中國大批傳統國有企業進行公司化改組,首批股份有限公司發行股票并上市。這個階段我們已經開始研究探討公司治理問題。這一階段公司治理行政化傾向突出,無論公司治理還是資本市場發展仍處在探索、完善階段。第三個階段是2012年以后。黨的十八大,中共中央做出了全面深化體制改革的階定,明確提出在資源配置中市場發揮決定性的作用。這一時期公司治理開始由行政性治理向經濟型、市場化治理轉型,理論界開始研究公司制度創新和公司治理有效性問題。
新時期公司制度創新與治理自主性和有效性

下面就新時期公司制度創新與治理自主性和有效性談十個方面的問題。有的問題談的簡單一點,有的問題分析得詳細一些。第一,母公司對子公司的責任,在特殊條件下承擔終極責任與實行“舉證倒置”的原則。中國上市公司的一個顯著特點是存在著母子公司制,即母公司不上市,子公司上市,母公司或集團公司對上市公司具有實際的控制作用,大量的利益輸送與隧道效應即源于此??疾煲幌職W美國家,上市公司大都是母公司整體上市,很少有單獨拿出一個子公司上市的,即使有也是上市公司控股的另一個上市公司而已。在日本,存在大量的企業集團,公司之間存在相互持股現象,但是沒有集團公司,它往往是一批相互持股的企業,共同成立一個理事會來協調彼此活動。這種理事會是各家公司協商組建的,它是協調機構,不是決策機構。在德國,除了《公司法》以外,還有一個《企業集團法》,后者用于調節企業集團內部的利益關系。我們國家不一樣,我們是先有兒子(上市公司),拿出一個企業的主體部分上市;后有老子,利用未上市的資產再另行組建一個集團公司,反而這個集團公司持有上市公司的股份。在實際運行的過程當中,突出存在一個問題,那就是母公司對子公司的過度干預,產生了諸多利益輸送、隧道效應現象,這是中國的母子公司特殊制度造成的問題。在這種條件下,母公司對子公司的干預所承擔的責任就不能是有限責任。母公司對上市公司的過度干預造成其利益受損,實際上已經損害了上市公司利益相關者的整體利益,母公司要對上市公司及其他利益相關者承擔整體責任。如果母公司拒絕承擔責任,上市公司可以起訴你,實行“舉證倒置”原則,即上市公司提出主張,由母公司舉證,以證明上市公司的受損不是母公司干預的結果,否則就必須承擔賠償責任,特殊情況下承擔無限連帶責任。第二,母子公司雙向信息披露原則。母子公司的“雙向治理”是一個復雜的問題,在這兒我不展開分析。我認為母子公司“雙向治理”應從雙向信息披露開始。在上市公司信息披露中,強制規定母公司有關信息公開披露,這些信息包括所有直接或間接影響上市公司經營或其股票在資本市場上波動的所有信息,以利于公眾更好的了解母公司的控制意圖。母子公司雙向信息披露可能是雙方之間討價還價的結果。上市公司信息披露治理行為將包括被動響應行為和主動制衡行為。被動響應行為主要涉及母子公司契約框架內所規定的上市公司相關責任和義務,如收集與匯總經營信息、接受來自母公司派駐的董事或者高管、共享資源、提供建議等。主動制衡行為指上市公司為了保護自身利益所采取的制衡母公司控制行為的相關措施和手段,如優化股權結構、健全的董事會制度、引進外部審計師、構建社會資本網絡等,以更好的制衡母公司對于上市公司的干預和控制。第三,公司治理二元結構向一元結構的轉化,取消公司監事會。在過去的幾十年中,我們借鑒了韓國、日本等國家的監事會制度,又移植了美國的獨立董事制度,形成了公司治理的二元結構,造成了雙重監督,但監事會與獨立董事監督的邊界不清?,F在有人說獨立董事簡直是花瓶董事,但是中國公司的監事會制度連花瓶董事的功能還沒有,因為花瓶董事還有觀賞功能,監事會基本上不起作用。監事會成員都是內部員工,大多成為董事會(董事長)的附庸。我建議廢除監事會制度,加大獨立董事的監督責任,實現公司治理二元結構向一元結構轉變。第四,改進公司獨立董事制度。為什么相當數量的獨立董事在公司不能有效發揮作用,淪為“花瓶董事”?這與我們的制度設計有關。首先,關于獨立董事的提名。按規定持有1%或者聯合持有1%股份的股東都有提名權,但是往往中小股東所提名候選人當選不了,獨立董事的提名權被控股股東或者實際控制人所壟斷。所以我建議,任何股東都不應有獨立董事提名權,尤其是剝奪大股東提名權,由證券交易所建立獨董人才庫,當上市公司申請上市或者董事會換屆時,由證券交易所按照1:3委派獨立董事候選人,讓上市公司挑選,確保獨立董事的獨立性。其次,關于獨董津貼。獨董津貼不應由上市公司直接支付,而應由交易所支付,費用在上市會費里扣除就行了。再次,建立獨立董事問責制度,強化獨董責任追究。
 
第五,建立和完善異議股東股份價值評股權制度。什么是異議股東?就是在股東會上持反對意見的股東。對于提交股東大會表決的公司重大事項持有異議的股東,在該事項經股東大會資本多數表決被否決時,有權依法定程序要求對其所持有的公司股份的公平價值進行評估并由公司買回,從而實現自身退出公司的目的。建立該制度目的是保護小股東的利益與意志不受資本多數與公司實際控制人的壓迫與侵害,賦予小股東制衡公司大股東或實際控制人濫用權力而產生的權力,其實質是異議股東在特定條件下的解約退出權。第六,雙層股權結構的建立及創業管理團隊的保護。近幾年我國一批像阿里巴巴這樣的優質企業到國外上市,而沒有進入中國股市,因為他們的同股不同權的上市申請不符合中國上市規則。我國的資本市場要實現與國際資本市場的接軌,應積極考慮把雙層股權結構這種新的融資模式和治理規則納入到《公司法》的框架中來。吸引優秀的企業在A股上市,增強我國資本市場的整體競爭力。這有利于保留優質高科技企業進入中國資本市場,又有利于對高素質創業團隊進行制度性保護。第七,強化上市公司董事的忠誠義務。我曾經在給EMBA學生上課時做過N次測試,我提到董事對公司具有忠誠義務和勤勉義務,董事忠誠于誰?是忠誠委派你的母公司?還是忠誠你所服務的上市公司?90%以上的學生都回答:誰派我來,我終于誰?母公司派我來的,我當然忠于母公司。我說:錯!不管誰派你來的,你在這家上市公司就職,就要服務這家公司,在上市公司董事會上,你是董事,就不應、不能受制于背后的任何集團,你要獨立判斷、獨立分析、獨立表決、獨立行使決策權利。對這一要求應做出更詳細制度規定。第八,增強上市公司的戰略自主性。我們經常講企業集團為了實現協同效應,必須實現母子公司戰略一體化,即讓各家成員企業都要依據母公司的戰略制定自己的戰略。實際上,有效的公司治理,應允許上市公司的戰略可以完全和母公司不一樣。因為上市公司不是母公司一家的,還有眾多的其他小股東,母子公司戰略一體化不利于保護中小股東及其他利益相關者的利益。如果母公司強制要求上市公司與自己戰略實現一體化,母公司就必須做出對上市公司的受損承但賠償責任的保證。第九,允許上市公司基于自身利益與母公司合理討價還價行為。這個問題就不展開分析了。第十,公司善治與新型社會責任的擔當。據媒體報道,2019年4月份南京環衛當局給全體環衛工配備了一個手環,環衛工人在大街上執勤,一舉一動都受到監控室的監督,你偏離了工作崗位幾米這個手環就會提示你,當你停止20秒動作手環就會警告你。想一想,一個人在8小時之內赤裸裸的處在別人的控制之下,哪一位員工心理能承受得了?從管理角度看,這一措施有利于提高管理效率,沒問題啊,但是從治理的角度看,這是一個治理的失敗。公司治理的有效性主要還不是體現在公司績效方面,二是體現在運作合規 、權力制約、利益均衡、社會責任等方面。大數據時代的到來及其人工智能技術的發展對公司善治及新型社會責任的擔當提出了新的要求,這也是公司治理制度創新研究的新課題。今天就講到這里,謝謝大家!
 
 

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